别搞错了,代孕技术虽然违法,但个人选择代孕的行为并不当然违法
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此外,2014年7月,媒体报道了武汉市地下“代孕”活动猖獗的消息,湖北省卫生计生委会同省公安厅、省工商局、省通信管理局组成联合调查组开展调查,一举捣毁了一个非法“代孕”特大窝点。调查发现,武汉672医院将科室出租给武汉中投和盛医疗投资有限公司非法开展人类辅助生殖技术、组织“代孕妈妈”非法代孕,武汉张喜生门诊部超出登记诊疗科目范围擅自为案中的“代孕妈妈”开展体检活动。
处理情况 办案人员现场查封了开展代孕的实验室,查获冷冻胚胎771人份(支架数)和冷冻精子167人份(支架数)等物品。湖北省卫生计生委给予武汉672医院没收非法所得38万元、撤销 “武汉市第二中西医结合医院”名称、吊销妇产科以及生殖健康与不孕症诊疗科目的行政处罚;同时,提请该院的上级主管部门给予该院领导纪律处分,并责成该院立即整改。给予涉案武汉张喜生门诊部吊销《医疗机构执业许可证》的行政处罚。给予涉案的7名医务人员吊销执业证书的相应行政处罚。另外,关于武汉中投和盛医疗投资有限公司的违法经营行为由工商部门牵头调查处理。
由此可见,以代孕进行商业运营在我国是违法的,相应机构有相关的行政责任甚至刑事责任。
二、代孕协议并非当然无效
根据2011年11月8日广西壮族自治区柳州市城中区人民法院一审做出的(2011)城中民一初字第838号民事判决书。
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法院的裁判认为:
(2011)城中民一初字第838号虽然本案双方当事人签订的代孕协议无效,且《人类辅助生殖技术管理办法》明确禁止实施代孕技术,但不宜认定一切代孕协议均无效,从人道主义出发,在极端的个别情况下符合一定要件的代孕协议可以认定为有效。
2001年8月1日施行的《人类辅助生殖技术管理办法》第24条规定,人类辅助生殖技术是指运用医学技术和方法对配子、合子、胚胎进行人工操作,以达到受孕目的的技术。如上所述,作为人类辅助生殖技术的代孕有两种形式,但不管哪一种形式的代孕技术,依照《人类辅助生殖技术管理办法》第22条第(2)项之规定,我国目前一律禁止实施。
但《人类辅助生殖技术管理办法》系卫生部制定的行政规章,并非行政法规,违反行政规章的民事行为不必然导致一律无效。
通过发生直接性关系而受孕的所谓代孕不具有合法性,危害婚姻家庭关系和公序良俗,毋庸置疑,这类代孕协议应认定为无效。但作为人类辅助生殖技术的另外两种形式的代孕,如果是为了解决妻子不能生育的问题而采用,从人道主义出发,在符合如下严格要件的情况下,可以认定为有效。
这些要件是:
- (1)即使采用人类辅助生殖技术,妻子亦不能生育;
- (2)遵循知情同意原则(包括妻子与代孕者),签署知情同意书;
- (3)符合国家计划生育政策;
- (4)符合伦理原则和有关法律规定;
- (5)必须在经过批准并进行登记的医疗机构中实施。
在符合上述条件下,即使代孕者出于牟利目的而代孕,宜认定代孕协议有效,这样处理既体现了人道主义精神,亦符合民法公平及意思自治原则。作为人类辅助生殖技术的代孕在一定的条件下有其存在的必要性及合理性,不区分不同情形,一刀切地认定所有代孕协议均无效的做法值得进一步商榷和探讨。
三、代孕子女的法律权益受到保护
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